抽象的
法學(xué)院學(xué)生在畢業(yè)時面臨的核心問題之一是在訴訟或交易法職業(yè)之間做出決定。法學(xué)院的教育一直不利地偏向訴訟方面，學(xué)生的負(fù)擔(dān)是找出他想要走的道路。本文旨在解決這一困境，并幫助為讀者提供實質(zhì)性的答案。
以下文件詳細(xì)討論了這兩個法律領(lǐng)域；法學(xué)院派遣法學(xué)教育的方式；涉及這兩個領(lǐng)域的工作性質(zhì)以及與任一法律領(lǐng)域職業(yè)相關(guān)的利弊。
作者提供了限定的概念，這些概念在很大程度上成功地消除了對所涉及的實踐性質(zhì)、與實踐相關(guān)的好處和問題以及這些實踐的未來影響產(chǎn)生的任何疑問。
作者希望本文能夠成功地實現(xiàn)其目的，即使訴訟法和交易法之間的選擇更加簡單和明確。
法學(xué)院最難解決的事情之一是選擇訴訟還是交易職業(yè)。 [ 1 ] 隨著畢業(yè)的臨近，這個問題正在尋找答案，年輕的“合法老鷹”需要選擇他想踏上哪條路。從法學(xué)院畢業(yè)后，通常會有一些模糊或高度集中的概念，即人們看到的職業(yè)發(fā)展的實質(zhì)性方向。無論它是針對在部門之間輪換的大公司還是在指定用于特定實踐的較小公司，確定所追求的專業(yè)的過程都開始了。將職業(yè)定義為交易、訴訟、稅務(wù)、房地產(chǎn)或知識產(chǎn)權(quán)律師確實存在壓力。 [ 2]
不了解本文中所質(zhì)疑的術(shù)語的情況并不少見。“交易法”是指影響或限制與商業(yè)交易有關(guān)的計劃、談判和文件起草的各種實體法律規(guī)則，以及交易雙方制定的“交易法”（即談判合同）。那些交易。 [ 3 ] Kenneth N. Klee [ 4 ] 在他關(guān)于 TEACHING TRANSACTIONAL Law [ 5 ] 的論文中將 交易法定義為“在商業(yè)交易的形成、談判、文件編制或完成方面主要關(guān)注當(dāng)事人或其專業(yè)人員的法律”。 [ 6 ] 因此，交易律師必須了解交易的業(yè)務(wù)、財務(wù)和經(jīng)濟(jì)方面，以便起草可行的合同和披露文件、進(jìn)行盡職調(diào)查或就需要精通商業(yè)和法律知識的問題為客戶提供咨詢。 [ 7 ]
另一方面，普通用語中的“訴訟”一詞是指在法庭上發(fā)生的爭議或簡單地提起“訴訟” [ 8 ] 。Bouvier [ 9 ] 稱其為“一場競賽，由法律授權(quán)，在法庭上進(jìn)行，目的是執(zhí)行一項權(quán)利。” [ 10 ] 不列顛哥倫比亞省最高法院裁定；“訴訟一詞包括進(jìn)行法律程序的行為。法律程序意味著司法法庭對兩方之間的問題的解決。” [ 11 ] 訴訟律師是主要從事訴訟工作的律師，訴訟律師的主要職責(zé)是向法院提起訴訟并爭取勝訴。有時，訴訟律師會在庭外解決案件，但他們收到的大多數(shù)訴訟都會由他們在法庭上處理。 [ 12 ]
作者希望解開結(jié)束法律兄弟會的和弦，因為作者發(fā)現(xiàn)大多數(shù)律師沒有意識到在他們職業(yè)生涯的最初階段就他們想要追求的實體法領(lǐng)域做出決定是多么重要。 [ 13 ] 這涉及了解工作的確切性質(zhì)、長期限制、特定學(xué)科提供的機(jī)會以及最適合他們個人和職業(yè)發(fā)展的環(huán)境。
美國律師協(xié)會于 1992 年發(fā)表的 MacCrate 報告承認(rèn)，在該報告之前的 40 年中，商界對法律服務(wù)的需求顯著增長，因為“經(jīng)濟(jì)活動大幅擴(kuò)展，新商業(yè)企業(yè)成倍增加，以及經(jīng)濟(jì)各個部門的交易數(shù)量激增。 [ 14 ] 也就是說，該報告說明了經(jīng)濟(jì)中商業(yè)部門的增長，這直接導(dǎo)致了對精通商業(yè)和交易法的律師的需求增加。
正是在這樣的背景下，辯論被激化了，訴訟的共同選擇受到了質(zhì)疑。熟悉的關(guān)于哪種職業(yè)選擇會更好的疑慮，浮出水面，諸如“無論你想要什么”或“無論你擅長什么”或“無論你的性格特征適合什么” [ 15 ] 之類的答案都 不太符合要求那些尋求堅定的實質(zhì)性答案的人。
作者將通過分析與兩個領(lǐng)域工作性質(zhì)相關(guān)的利弊、兩種選擇的當(dāng)前地位以及交叉的劍對承載者的未來影響來證實他的判斷。
法學(xué)院教育
100 多年來，法學(xué)院一直使用案例法教授法學(xué)理論和訴訟導(dǎo)向課程。 [ 16 ] 由于種種原因，法學(xué)院強(qiáng)調(diào)律師作為訴訟人的作用，并相應(yīng)地提供法律培訓(xùn)。 [ 17 ] 由于重點明確放在訴訟上，因此很少有人教過法律的交易方面。
案例書法是法學(xué)院第一年的主要教學(xué)方法。 [ 18 ] 該方法側(cè)重于已經(jīng)發(fā)生訴訟的法院案件。案例書方法仍然是一年級課程之外的主要教學(xué)例程。 [ 19 ] 通過案例書教學(xué)法強(qiáng)調(diào)“案例”，法學(xué)院將典型的律師描述為訴訟律師，而不是交易律師。 [ 20 ] 無論法學(xué)院的學(xué)科是與訴訟相關(guān)的學(xué)科，如侵權(quán)行為或法理學(xué)，還是交易性的學(xué)科，如合同，案例書法都是首選的教學(xué)法。 [ 21 ] 在法學(xué)院的這些年里，課程主要傾向于訴訟導(dǎo)向的科目。 [ 22 ]
各種法律名人對法學(xué)院分散教育的立場表示不滿。Eric J. Gouvin，法學(xué)教授，西新英格蘭學(xué)院法學(xué)院認(rèn)為，“法學(xué)院，至少它主要的教學(xué)方式，并沒有告訴太多關(guān)于交易實踐的運作方式”。 [ 23 ] 這是因為案例研究。案例總是關(guān)于訴訟 [ 24 ] 甚至合同課程，正如通常所教的，是一種誘餌和轉(zhuǎn)換。
案例書方法論不僅因其對訴訟面的傾向而受到批評，而且還有許多其他原因。臨床法律教育協(xié)會批評案例方法方法，因為：濫用這種方法“導(dǎo)致法學(xué)院對許多學(xué)生造成不必要的傷害。” [ 25 ] 這種方法論讓學(xué)生有責(zé)任走出他在法學(xué)院多年來一直走過的道路，如果他想進(jìn)入交易實踐。 [ 26 ] 交易實踐需要一套單獨的技能。僅靠案例簿方法并不能幫助年輕的律師識別、評估和管理商業(yè)風(fēng)險、構(gòu)建協(xié)議、談判條款以及為復(fù)雜的金融交易起草文件。傳統(tǒng)上，年輕的律師應(yīng)該在實踐中學(xué)習(xí)這些具有挑戰(zhàn)性的技能——這可能是法律學(xué)院錯失的機(jī)會。 [ 27 ]
如今，法學(xué)院的立場有所緩和。提供合同起草的法學(xué)院數(shù)量顯著增加。 [ 28 ] 交易診所和交易實習(xí)也一樣。 [ 29 ] 古老的訴訟路徑受到質(zhì)疑，交易法似乎是許多人的答案。法學(xué)院試圖以各種方式回應(yīng)對交易律師的呼吁；將交易法與傳統(tǒng)法學(xué)院課程聯(lián)系起來；開發(fā)獨立的“交易”或“商業(yè)規(guī)劃”課程 [ 30 ] ——許多法學(xué)院已經(jīng)開發(fā)了交易法方面的創(chuàng)新課程。 [ 31 ]
歷史表明，在全球法學(xué)院眼中，偏袒訴訟已經(jīng)收到，但交易法已經(jīng)踏上踏板并不斷上升的時代已經(jīng)到來。美國律師協(xié)會青年律師分部 2000 年的一項調(diào)查支持這樣一個前提，即大量律師從事交易業(yè)務(wù)。 [ 32 ] 在一項針對 850 名年輕律師的調(diào)查中，一半的受訪者表示，他們工作時間的最大百分比花在一般公司法、商法和人身傷害辯護(hù)領(lǐng)域。 [ 33 ] 因此，MacCrate 報告 [ 34 ] 和其他可用的統(tǒng)計數(shù)據(jù)支持這樣的斷言，即交易實踐不僅存在而且很好；它在訴訟實踐中是平等的，也許占主導(dǎo)地位。
職業(yè)簡介
在辯論開始之前，了解法律的兩個領(lǐng)域及其所持的內(nèi)容至關(guān)重要。如果事先不完全了解替代方案，任何辯論都不會成功。 [ 35 ]
訴訟律師是主要從事訴訟的律師。訴訟律師的主要職責(zé)是向法院提起訴訟并爭取勝訴。有時，訴訟律師會在庭外解決案件，但他們收到的大多數(shù)訴訟都會由他們在法庭上處理。訴訟分為民事訴訟和刑事訴訟兩種。刑事訴訟律師處理州或聯(lián)邦起訴案件，而民事訴訟律師可能專注于一個特定領(lǐng)域或多個領(lǐng)域，包括房東-租戶、合同違約或人身傷害訴訟。 [ 36 ] 通常由兩方或多方之間的逆境引起的法律訴訟中的所有事項均由訴訟律師處理。他們處理成文法、判例法、監(jiān)管研究、簡報和動議撰寫、取證、聲明、文件請求等。它被定義為；執(zhí)行“勤勉”但性質(zhì)不同的行為——所有這些都與回應(yīng)對方的請求有關(guān)，或者實際上是為手頭的案件收集信息。
涉及的任務(wù)多種多樣。訴訟律師通常會進(jìn)行初步案件調(diào)查，以確定原告的案件中是否有足夠的證據(jù)提起訴訟，以及被告的案件中存在哪些證據(jù)可以為潛在的訴訟辯護(hù)。這項工作涉及代表原告或被告起草各種訴狀和動議。原告律師將起草傳票和投訴以開始訴訟，而辯護(hù)律師將與客戶合作調(diào)查訴訟提出的指控并制定回應(yīng)。訴訟律師還起草各種動議，包括罷工、駁回、修改或更改地點的動議以及對訴狀作出判決的動議。
在審判時，在某些國家/地區(qū)，訴訟律師會進(jìn)行預(yù)審 [ 37 ] ，選擇陪審團(tuán) [ 38 ] 并在法庭上陳述他們的案件。訴訟律師提供開庭陳述和結(jié)案陳述，詢問和盤問證人，并通過證詞和證據(jù)為事實調(diào)查者（法官或陪審團(tuán)）制作一個有說服力的故事。 [ 39 ]
交易法完全遵循不同的方法和范圍。對于許多企業(yè)而言，必須與交易律師建立工作關(guān)系。 [ 40 ] 在職要求包括為客戶提供建議、實施客戶的業(yè)務(wù)目標(biāo)、保護(hù)客戶的利益、限制客戶的風(fēng)險、提供一般和交易業(yè)務(wù)建議、談判業(yè)務(wù)和文件問題、并起草相關(guān)文件。交易律師必須專注于影響客戶的業(yè)務(wù)問題，提出相關(guān)業(yè)務(wù)發(fā)展，并闡述與客戶手頭主題相關(guān)的以往經(jīng)驗。 [ 41 ] 工作包括了解客戶在所有這些方面的優(yōu)先事項、客戶認(rèn)為不可談判的事項以及客戶在特定問題上可能做出的讓步程度，因為這可能是談判過程的關(guān)鍵部分，尤其是在談判過程中某一特定事項甚至與一系列相關(guān)甚至不相關(guān)的事項之間的問題和目標(biāo)的整體關(guān)系。在房地產(chǎn)契約、雇傭合同、合并文件等重要商業(yè)文件的起草、執(zhí)行和管理，甚至在知識產(chǎn)權(quán)和商標(biāo)從一個實體轉(zhuǎn)移到另一個實體方面具有專家地位也是必不可少的. [ 42 ]
這兩個領(lǐng)域之間的區(qū)別非常明顯。法律實踐中的基本劃分之一是訴訟法和交易法。 [ 43 ] 這種劃分或劃分早在法學(xué)院就被買斷了，因為訴訟往往更多地涉及法律。在訴訟中去圖書館和對法律問題進(jìn)行廣泛研究的次數(shù)要多得多，而在交易方面對問題的研究很少會像案件中的簡短內(nèi)容那樣變成工作成果 [ 44] ] 。
大多數(shù)大中型事務(wù)所至少由兩個主要部門組成，交易部門和訴訟部門。交易部的業(yè)務(wù)組可能包括并購工作、私募股權(quán)和房地產(chǎn)交易，而訴訟部的業(yè)務(wù)組可能包括雇傭、證券、產(chǎn)品責(zé)任、知識產(chǎn)權(quán)和保險。 [ 45 ] 雖然，訴訟律師 [ 46 ] 或訴訟律師處理司法程序，處理將要提交法庭的民事糾紛或刑事案件， [ 47 ] 交易律師 [ 48 ] 就如何構(gòu)建企業(yè)和評估企業(yè)提供建議，并與稅務(wù)律師、員工福利律師和房地產(chǎn)律師（均為交易律師）等其他專家協(xié)調(diào)，以滿足企業(yè)客戶的復(fù)雜需求。交易律師為其客戶提供日常建議，他們的大部分工作僅限于律師事務(wù)所。 [ 49 ] 與同行相比，交易律師在幕后的工作、撰寫合同、完成房地產(chǎn)交易 [ 50 ] 以及其他不涉及上法庭的法律工作。 [ 51 ] 他們旨在通過準(zhǔn)備完整的合同和就如何遵守法律提供建議來幫助客戶避免訴訟。然而，在交易過程中，在交易過程中，必然會出現(xiàn)糾紛和訴訟，誤解和分歧。 [ 52 ] 對于每筆交易失敗，都有一名訴訟律師要么將某人告上法庭，要么通過為訴訟辯護(hù)來賺錢。 [ 53 ]
此外，交易律師最常為公司或企業(yè)工作，因為大多數(shù)私人個人客戶不需要交易律師的服務(wù)，ubi 訴訟律師代表個人和公司客戶，因為個人也可能參與訴訟。 [ 54 ] 差異很大，法律老鷹在做出選擇之前需要深入了解每個職業(yè)的職業(yè)方面。